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让与担保,是指债务人或第三人为担保债务人的债务,将担保标的物的所有权等权利转移于担保权人,从而使担保权人在不超过担保之目的范围内,于债务清偿后,担保标的物返还给债务人或第三人,债务不履行时,担保权人可以就该标的物受偿的权利。在实践中通常表现为,民间借贷双方在签订, 民间借贷合同 的同时,双方 签订买卖合同 ,约定借款人将标的物出卖给出借人,当到期借款人 不能偿还债务 时,标的物所有权属于出借人,如果到期借款人能够还本付息的,则标的物返还借款人。 我国立法上并未规定让与担保制度,但是实践中“名为买卖,实为借贷”的行为却普遍存在,《最高人民法院关于审理 民间借贷案件 适用法律若干问题的规定》第二十四条规定“当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保,借款到期后借款人不能还款,出借人请求履行买卖合同的,人民法院应当按照民间借贷法律关系审理,并向当事人释明 变更诉讼请求 。当事人拒绝变更的,人民法院 裁定驳回起诉 。按照民间借贷法律关系审理作出的判决生效后,借款人不履行生效判决确定的金钱债务,出借人可以申请拍卖买卖 合同标的物 ,以偿还债务。就拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额,借款人或者出借人有权主张返还或补偿。”该条限制性地承认了让与担保的效力,为审理此类案件提供了指导性意见。
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主观题考试为一卷,包括案例分析题、法律文书题、论述题等题型,分值为180分。具体考查科目为:中国特色社会主义法治理论、法理学、宪法、刑法、刑事诉讼法、民法、商法、民事诉讼法(含仲裁制度)、行政法与行政诉讼法、司法制度和法律职业道德。2019年法考主观题分值分布在民法、商法、刑法、刑事诉讼法占比大。中国特色社会主义法治理论、法理学、宪法、民事诉讼法、行政法,司法制度与法律职业道德占比相对平均。以下是2018年主观题各科分值分布。2018年法考主观题一共5道题(最后1题为行政法与商法选做题),分别为:第一题:论述38分(中国特色社会主义法治道路);第二题:刑法30分(主要考理论争议点:商店私自增加POS机金额行为认定、教唆犯故意认定);第三题:刑诉30分(非法证据排除);第四题:民商法综合54分,13问案例分析(民法合同效力、合同解除权、让与担保合同效力、商法破产法、民诉管辖);第五题:选做28分,每个案例各6问:案例一:行政法(行政行为认定、合法性判断、被告确定);案例二:商法(代持股协议、出资不全转让股份认定、股权转让认定)。(以上内容仅供参考)其中第4题为民商法、民诉法综合案例分析题。涉及的主要考点有:民法的合同效力、合同解除权、让与担保合同效力、建设工程施工合同等;商法考点以破产法为主;结合民诉管辖、重复起诉仲裁协议效力等考点。共13问,54分。
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